目前很多企業自己不生產產品，只負責貼牌銷售產品，生產委托生產工廠進行加工，這樣銷售商只需要付給加工方加工費。對于這種行為是否侵犯商標權的爭議也是一度成為大家的熱門話題，因為在不同的法院所得出的判決結論是大相徑庭的。貼牌加工算侵犯他人注冊商標權嗎？

一、什么是貼牌加工

貼牌加工，又稱定牌加工，代工生產或OEM，即指受托方基于合同約定，為委托方生產加工粘附有特定商標的商品并將該商品交付給委托方，后者按約定支付加工費的經營模式。

是改革開放以來，主要的對外貿易組成部分，所謂的MADE IN CHINA就是這一發展模式的代名詞。

由于我國的涉外加工企業自己不擁有自主品牌，而很多委托加工的外資企業在中國國內并不擁有該品牌的商標權，多數情況下，該商品之中國注冊商標權人并非委托方，中國注冊商標權人就進行了維權訴訟。

二、為什么貼牌加工侵權以否會存在判決的不確定性

根據商標法第57條第一項規定，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，是否不再考慮相關公眾之混淆可能便一律判定侵權，該條款中的使用商標如何解釋，是否包括出口貼有該商標的商品，商標侵權是否要以權利人的實際損害為要件，是否要考慮行為人的主觀過錯，是否應盡到所謂的合理注意義務，正是這些關鍵術語和規則上存在不同認識和解讀，才導致最終的司法判決五花八門。

三、貼牌加工屬于侵權行為嗎

民事侵權的構成要件包括侵權行為，損害結果，侵權行為與損害結果間的因果關系及行為人的過錯，欠缺任何一個要件即不構成侵權。

而貼牌加工恰恰缺了損害結果要件，故不構成侵犯商標權。

商標是標志加商譽的統一體，不可分離。欠缺商譽的標志并不是商標。

所謂的商譽就是顧客回到原有購貨地點的可能性，顧客出于喜歡某商品品牌或除了地理位置以外的其他原因而回到同一購貨地點或公司的傾向。

所以才會存在連續三年未使用而撤銷，在先使用商標之共存，禁止惡意搶注等商標法中的重要規則，其實也就是保護了商標中商譽的行為。

所以僅僅粘附同一標志而不損害商標權人商譽的貼牌加工不屬于侵權行為。

貼牌加工的所有產品在貼牌后全部銷往國外，中國公眾都無法接觸，所以對國內在先商標注冊人的商譽并不造成影響。

所以，中國的企業借助商標進行跨國利益擴張，需要我國法律的保駕護航，不能犧牲現有的且很可能未來長期存在的主要經營模式和發展動力為代價，更不應該以破壞法律既有的基本原理和解釋規則為代價。

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