目前很多企業(yè)自己不生產(chǎn)產(chǎn)品，只負(fù)責(zé)貼牌銷售產(chǎn)品，生產(chǎn)委托生產(chǎn)工廠進(jìn)行加工，這樣銷售商只需要付給加工方加工費。對于這種行為是否侵犯商標(biāo)權(quán)的爭議也是一度成為大家的熱門話題，因為在不同的法院所得出的判決結(jié)論是大相徑庭的。貼牌加工算侵犯他人注冊商標(biāo)權(quán)嗎？

一、什么是貼牌加工

貼牌加工，又稱定牌加工，代工生產(chǎn)或OEM，即指受托方基于合同約定，為委托方生產(chǎn)加工粘附有特定商標(biāo)的商品并將該商品交付給委托方，后者按約定支付加工費的經(jīng)營模式。

是改革開放以來，主要的對外貿(mào)易組成部分，所謂的MADE IN CHINA就是這一發(fā)展模式的代名詞。

由于我國的涉外加工企業(yè)自己不擁有自主品牌，而很多委托加工的外資企業(yè)在中國國內(nèi)并不擁有該品牌的商標(biāo)權(quán)，多數(shù)情況下，該商品之中國注冊商標(biāo)權(quán)人并非委托方，中國注冊商標(biāo)權(quán)人就進(jìn)行了維權(quán)訴訟。

二、為什么貼牌加工侵權(quán)以否會存在判決的不確定性

根據(jù)商標(biāo)法第57條第一項規(guī)定，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，是否不再考慮相關(guān)公眾之混淆可能便一律判定侵權(quán)，該條款中的使用商標(biāo)如何解釋，是否包括出口貼有該商標(biāo)的商品，商標(biāo)侵權(quán)是否要以權(quán)利人的實際損害為要件，是否要考慮行為人的主觀過錯，是否應(yīng)盡到所謂的合理注意義務(wù)，正是這些關(guān)鍵術(shù)語和規(guī)則上存在不同認(rèn)識和解讀，才導(dǎo)致最終的司法判決五花八門。

三、貼牌加工屬于侵權(quán)行為嗎

民事侵權(quán)的構(gòu)成要件包括侵權(quán)行為，損害結(jié)果，侵權(quán)行為與損害結(jié)果間的因果關(guān)系及行為人的過錯，欠缺任何一個要件即不構(gòu)成侵權(quán)。

而貼牌加工恰恰缺了損害結(jié)果要件，故不構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)。

商標(biāo)是標(biāo)志加商譽的統(tǒng)一體，不可分離。欠缺商譽的標(biāo)志并不是商標(biāo)。

所謂的商譽就是顧客回到原有購貨地點的可能性，顧客出于喜歡某商品品牌或除了地理位置以外的其他原因而回到同一購貨地點或公司的傾向。

所以才會存在連續(xù)三年未使用而撤銷，在先使用商標(biāo)之共存，禁止惡意搶注等商標(biāo)法中的重要規(guī)則，其實也就是保護(hù)了商標(biāo)中商譽的行為。

所以僅僅粘附同一標(biāo)志而不損害商標(biāo)權(quán)人商譽的貼牌加工不屬于侵權(quán)行為。

貼牌加工的所有產(chǎn)品在貼牌后全部銷往國外，中國公眾都無法接觸，所以對國內(nèi)在先商標(biāo)注冊人的商譽并不造成影響。

所以，中國的企業(yè)借助商標(biāo)進(jìn)行跨國利益擴張，需要我國法律的保駕護(hù)航，不能犧牲現(xiàn)有的且很可能未來長期存在的主要經(jīng)營模式和發(fā)展動力為代價，更不應(yīng)該以破壞法律既有的基本原理和解釋規(guī)則為代價。

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