隨著網(wǎng)絡科技的迅速發(fā)展，越來越多的企業(yè)通過網(wǎng)絡平臺知悉更多的新工藝，新技術(shù)，新創(chuàng)意，很多企業(yè)采用拿來主義，直接使用他人的專利產(chǎn)品。那到底專利侵權(quán)如何界定，并且侵權(quán)金額如何計算呢？

現(xiàn)在越來越多的人重視自我知識產(chǎn)權(quán)的保護，所以很多的專利侵權(quán)案件層出不窮。

外觀設計專利、發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除專利法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

在討論是否存在專利侵權(quán)時，會側(cè)重討論兩個方面：一是侵權(quán)行為的性質(zhì)，即被告的行為屬于何種具體侵權(quán)行為，如制造、使用、許諾銷售、銷售或進口；二是被告的產(chǎn)品或方法是否落入了涉案專利權(quán)利要求的保護范圍。

一、侵權(quán)行為時間上的要求：

1、無論是發(fā)明專利、實用新型專利或外觀設計專利，只有在“專利被授權(quán)后”，專利權(quán)人才有權(quán)主張權(quán)益，這是第一個時間節(jié)點。

2、臨時保護期：若他人在發(fā)明專利申請公布之后，發(fā)明專利授權(quán)日之前實施該發(fā)明，則發(fā)明專利申請人享有請求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當費用的權(quán)利。

3、根據(jù)“法不溯及既往”的一般原則，“禁止他人實施其專利的行為”的起算點應當是指他人在專利授權(quán)后的行為,而對于已經(jīng)完成的行為不具有追溯力。

二、哪些行為是不構(gòu)成侵權(quán)：

《專利法》第六十九條規(guī)定：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：（一）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關(guān)專利的；（四）專為科學研究和實驗而使用有關(guān)專利的；（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的”，這是典型的侵權(quán)行為排除條款。

在申請日之后，授權(quán)之前，對于他人正常使用與專利申請人相同的技術(shù)方案的行為，法律是不禁止的。

另外還有關(guān)于免賠條款，《專利法》第七十條規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。”

三、侵權(quán)需要承擔的賠償：

按照現(xiàn)行法律規(guī)定，專利侵權(quán)賠償一共有五種計算方法：

侵犯著作權(quán)或者相關(guān)權(quán)的，在計算賠償數(shù)額時，權(quán)利人可以選擇實際損失、侵權(quán)人的違法所得、權(quán)利交易費用的合理倍數(shù)或者一百萬元以下數(shù)額請求賠償。國務院法制辦在征求意見稿說明中提出，將順序性規(guī)定修改為選擇性規(guī)定的目的在于：著力強化著作權(quán)保護力度、有效防范侵權(quán)行為。廣州專利

實際賠償計算如下：

1、權(quán)利人損失

根據(jù)專利法第65條和法釋[2015]4號第20條第1款規(guī)定，權(quán)利人損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失。用公式表示如下：

權(quán)利人損失=專利產(chǎn)品減少銷量（或侵權(quán)產(chǎn)品銷量）*專利產(chǎn)品合理利潤

2、侵權(quán)人獲利

根據(jù)專利法規(guī)定，可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計算。

用公式表示如下：侵權(quán)人獲利=侵權(quán)產(chǎn)品銷售量*侵權(quán)產(chǎn)品合理利潤（營業(yè)利潤或銷售利潤）其中，銷售利潤=銷售收入－銷售成本－銷售費用－稅收附加，而營業(yè)利潤=銷售利潤－管理費用－財務費用。

3、許可費的合理倍數(shù)

參照專利許可使用費的1至3倍合理確定賠償數(shù)額，根據(jù)專利法規(guī)定，權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額；沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，依照專利法第六十五條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。

4、法定賠償

根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元（根據(jù)專利法的規(guī)定，最高賠償數(shù)額為100萬人民幣）。

5、約定賠償

法釋[2016]1號第28條規(guī)定，權(quán)利人、侵權(quán)人依法約定專利侵權(quán)的賠償數(shù)額或者賠償計算方法，并在專利侵權(quán)訴訟中主張依據(jù)該約定確定賠償數(shù)額的，人民法院應予支持。

根據(jù)專利法第65條規(guī)定，上述第1種到第4種的計算方法有所謂的法定順序，即只有前一種計算方法難以確定的，才能適用第二種計算方法，依次類推。按照尹新天教授的解釋：之所以作出這種修改，是因為按照民事侵權(quán)的一般原理，對民事侵權(quán)行為首先應當以權(quán)利人受到的實際損失作為確定賠償數(shù)額的依據(jù)，只有在實際損失難以確定的情況下，才需要按照侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益確定。